Nie każda spółka z ograniczoną odpowiedzialnością może emitować obligacje korporacyjne. Z Ustawy o obligacjach z 1995 r. wynika, że obligacje mogą emitować tylko określone podmioty, a wśród nich podmioty prowadzące działalność gospodarczą i posiadające osobowość prawną jednocześnie. Każda spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest osobą prawną, tak wynika z kodeksu spółek handlowych. Czy jednak każda spółka z o.o. prowadzi czy też ma obowiązek prowadzenia działalności gospodarczej? Jeżeli bowiem spółka z o.o. nie prowadzi działalności gospodarczej a contrario, należy uznać, że nie jest uprawniona do emisji obligacji korporacyjnych.
Chociaż zdecydowana większość spółek z o.o. prowadzi działalność gospodarczą o charakterze zarobkowym
(który wpisany jest w definicję działalności gospodarczej), możliwe jest również utworzenie spółki z o.o., której celem będzie prowadzenie działalności innej niż gospodarcza, a przez to nienastawionej na osiąganie zysku. Kodeks spółek handlowych, jako akt prawny regulujący konstrukcję spółek handlowych, zezwala na utworzenie spółki z o.o. w każdym celu prawnie dopuszczalnym, a więc niezakazanym.
Jako przykłady działalności tzw. niegospodarczych spółek z o.o. wymienia się spółki prowadzące działalność charytatywną, naukową, badawczo-rozwojową. Spółka z o.o., która nie prowadzi działalności gospodarczej, została wyłączona przez ustawodawcę z kręgu podmiotów uprawnionych do emisji obligacji korporacyjnych. Dokonanie emisji obligacji przez niegospodarczą spółkę z o.o. zagrożone jest karą grzywny do 5 mln złotych i karą pozbawienia wolności od 6 miesięcy do lat 5.
Ratio legis wyłączenia spółek niegospodarczych wynika z istoty i funkcji obligacji korporacyjnych — umożliwienia spółce dostępu do alternatywnego, tj. pozabankowego źródła finansowania. W wyniku emisji obligacji bowiem emitent pozyskuje od rozproszonych podmiotów nabywających obligacje (obligatariuszy) środki finansowe na określony czas i za określoną cenę (np. oprocentowanie stałe lub zmienne), i na różne cele.
Ustawodawca uprawniając spółki z o.o. prowadzące działalność gospodarczą do emisji obligacji, ułatwił im dostęp do finansowania, jednocześnie zakładając, że te spółki z o.o., których cele nie są ukierunkowane na generowanie zysków z działalności gospodarczej, nie potrzebują wsparcia w jej prowadzeniu, w postaci dostępu do korzystniejszego źródła finansowania.
Prawo do emisji obligacji teoretycznie przysługuje każdej gospodarczej spółce z o.o., utworzonej w celu prowadzenia zarobkowej działalności gospodarczej z PKD wskazanym w umowie spółki i ujawnionym w KRS, nawet jeśli w praktyce faktycznie nie prowadzi działalności gospodarczej. W takiej sytuacji jednak, wobec konieczności przedstawienia potencjalnym inwestorom dokumentacji finansowej, spółka może mieć trudności w zdobyciu ich zaufania.
Dokonanie emisji obligacji przez niegospodarczą spółkę z o.o. zagrożone jest karą grzywny do 5 mln zł i karą pozbawienia wolności od 6 miesięcy do lat 5.